[ 虚报注册资本、虚假出资与抽逃资金实例辨析 ]

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　　首先，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为产生的原因。1993年12月29日，八届全国人大常委会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》，我国公司法由此正式诞生，虽然经过1999年12月25日、2004年8月28日两次修正，公司高额注册资本在公司登记时必须到位的苛刻限制仍然没有松动。这种立法上对公司资本过于严格的规定，造成公司筹资的困难和资本限制的浪费，而且在某种程度上讲，也助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行为，各种形式的虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资现象于是就变得屡禁不止了。为此，2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议通过了全面修订的《中华人民共和国公司法》，并于2006年元月1日正式施行。这部新法取消了按照有限责任公司经营内容区分最低注册资本的规定，将有限责任公司的最低注册资本额的规定，将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元;股份有限公司注册资本最低限额从1000万元降至500万元;对有限责任公司新增“分期缴纳”注册资本的规定，允许有限责任公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，投资公司从宽规定可以在5年内缴足;将原《公司法》中“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%”，改为全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，即无形资产可占注册资本的70%。立法者的本意肯定是希望通过修订法律，达到从制度上杜绝虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为的再次发生。但是，新旧公司法交替期之间设立的和历史遗留下来的公司虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为如何解决，新公司法并没有给出明确答案。因此，这些问题就成了一个老大难，值得执行法律的人士好好研究。

　　其次，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别。

　　根据我国刑法第158条、第159条的表述，虚报注册资本是指申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的行为。虚假出资、抽逃资金则是指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资的行为。由此可见，我国刑法仅仅将虚报注册资本和虚假出资、抽逃资金区分开来，但对虚假出资和抽逃资金则是混为一团。

　　对此，广大工商执法人员在实际办案中，试图对刑法的上述缺陷进行了弥补，将虚假出资和抽逃资金也进行详细的区分。但是，公说公有理，婆说婆有理，对虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别，学理和实践中并没有形成一个权威一点的通说。不过新《公司法》倒是对这三种违法行为的法律责任有统一的处理办法。该法第一百九十九条对虚报注册资本的行政法律责任是这样规定的：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款;情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”(这一规定比旧公司的原来条款处罚要严厉得多!)第二百条对虚假出资的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”第二百零一条对抽逃资金的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”这一条又与该法第三十六条有关“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定遥相呼应。

　　其三，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金的实例验证。

　　先说虚报注册资本，结合我办过的一起行政复议案件，案情(结合分析的问题有所改动)如下：2005年11月，甲作为A公司发起人之一，在向市工商局申请办理公司登记的过程中，提交了虚假材料(BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》[土地面积9866.8平方米，评估价值为981.13万元]复印件)，并于同月21日骗取了注册资本为1168万元的公司营业执照。在当年年度检验中，A公司又制造原为股东甲所有的、作为公司实物出资的，、但实际并不存在的BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》所指的产权已过户至A公司名下的假象，向市工商提交经过篡改后的土地面积为9733.3平方米、土地转让人为甲的BD国用[2006]字第0020019**号《国有土地使用证》复印件，隐瞒A公司不是从公司股东甲手中(实际上是从E公司手中)受让获得BD国用[2006]字第0020019**号《国有土地使用证》(面积4133.3平方米)所指的产权及A公司当时未获得BD国用[2007]字第002001295号《国有土地使用证》(面积4601.5平方米，该证发证日期为2007年4月2日)所指的产权的真实情况。这里，针对公司发起人甲在办理公司注册登记中提交虚假材料这一段内容，通过与前面的概念描述相对应，我们认为其显然是符合虚报注册资本这一违法行为的各项特征。根据公司法理论，公司资本的构成要素一般包括货币(即现金)、实物、工业产权及非专利技术、土地使用权这4种。在大陆法系和英美法系中，甚至还包括以劳务与信用出资。本案中，甲2005年11月提供的9866.8平方米土地使用权是虚假的。而2007年4月所补办的4601.5平方米真实土地使用权(仅为前者面积的一部分)，正常的程序应该是通过办理土地征用、出让受让方式取得的，甲取得该土地使用权后，通过评估作价后向公司出资。而甲并不是这样做的!结合案卷证据材料来分析，2005年11月A公司设立之时，该房地产开发有限责任公司为三级资质，公司股东共有两人，甲的实物出资1062.88万元(含伪造的产权评估折价981.13万元)，乙的实物出资合计105.12万元(即办公用的住宅评估折价)，合计1168万元。虽然有违旧公司法和房地产管理法关于公司注册资金中货币出资应有比例的相关规定，但鉴于实践中这类公司实物出资通常也能获得批准的情形，根据新《公司法》第199条(旧公司法也有这个条款)：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款;情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”市工商局根据上述法律规定，并考虑到A公司截至2007年4月部分不足获得相应的土地使用权的实际情况，对A公司作出责令改正并罚款10万元人民币的从轻处罚。对此，我们认为该处罚决定是正确的。